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2018/06/14 第242期  |  訂閱/退訂  |  看歷史報份  |  北美智權網站
 
 
 
 
專利評析 身為外來移民的一分子 USPTO局長於歸化宣誓典禮中讚揚移民對美國創新的貢獻
   
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身為外來移民的一分子 USPTO局長於歸化宣誓典禮中讚揚移民對美國創新的貢獻
李淑蓮╱北美智權報 編輯部
2017年9月,公認反移民的美國總統川普(Donald Trump),正式提名羅馬尼亞裔的外來移民Andrei Iancu為美國專利商標局 (USPTO) 局長;2018年2月,國會以不記名投票方式通過了Andrei Iancu的提名案。同年6月1日,美國公民及移民服務局 (USCIS)於維吉尼亞州 (Virginia)舉行外國移民歸化宣誓典禮,Andrei Iancu在受邀致詞時表示,身為一個外來移民,他本身的故事足以證明美國是一個充滿希望的國家、而且他的故事並不是特例。Andrei Iancu指出外來移民以及其子女,對美國帶來很大的貢獻,有兩位甚至躋身美國「國家發明家名人堂」(National Inventors Hall of Fame)之列。

USPTO局長 Andrei Iancu,Photo Source: USPTO

Andrei Iancu於1960年代後期在羅馬尼亞出生,1981年舉家遷移至美國。由於當時正值冷戰 (Cold War)高峰期,所以Andrei Iancu和家人幾乎是逃難般來到美國,舉家身無長物,而且幾乎不會說英語。但後來Andrei Iancu順利在美國加州的公立中學及大學畢業,拿到學位。

回想當年,Andrei Iancu有感而發:「到了美國幾年後,我在1980年代中期跟你們一樣,也參加了歸化宣誓典禮,正式入籍成為美國公民;我永遠不會忘記那一天,就像你們不會忘記今天一樣。2017年9月,川普總統提名我為USPTO局長;2018年2月,國會以不記名投票方式通過了提名案後,我正式成為USPTO局長。身為一個外來移民,我的故事足以證明美國是一個充滿希望的國家、但我的故事並不是特例」。

Andrei Iancu指出外來移民以及其子女,對美國帶來很大的貢獻,特別是在發明創新的領域,他舉了兩個家傳戶曉的例子來印證外來移民在這方面的成就。

SanDisk於1988由3位美國移民(由左至右) Jack Yuan(台灣)、Eli Harari (以色列) 及Sanjay Mehrotra(印度)所創立;Photo by SanDisk at Wikimedia Commons

SanDisk : 三個美國移民的創業故事

從以色列移民到美國的Eli Harari,藉著美國海軍研究辦公室(U.S. Office of Naval Research)提供的研究獎學金,在普林斯頓大學物理系取得物理博士學位。1972年,Harari與其妻子在洛杉磯結婚,結婚第二年第一個女兒出隨即誕生。

在那個時候,Harari白天在一家大公司上班,而晚上他會自己發明創造一些東西。有一天,在他帶著年幼的女兒坐在轎車後座赴科羅拉多(Colorado)參加技術會議時,腦海突然蹦出了電子抹除式可編程唯讀記憶體 (electrically erasable programmable read-only memory) 的概念,亦即EEPROM。

不久之後,Harari想以自己的力量闖看看,因此他在職業生涯高峰的時候,揹負著養家活口的重擔,脫離了舒適圈,創立了公司。在當下,他賭上了所有的一切:包括他的職業生涯、財產、以及家庭。Andrei Iancu表示,「這種創業家精神在移民中並不罕見,因為我們已經賭上一切離開自己原生的國家,到一個嶄新的地方從新投入生活」。

Harari所創立的第一家公司成績並不理想,因此過了幾年,Harari再次賭上一把,與Intel的前同事Sanjay Mehrotra和Jack Yuan在美國加州一起創辦了SanDisk公司,而三人均為美國的移民。

Mehrotra及Yuan分別來自印度及台灣。Mehrotra在印度的中低階層家庭出生、成長,直到18歲才赴美求學。當年Mehrotra在美國駐新德里領事館申請簽證被拒絕了3次,但Mehrotra的父親並不氣餒,也沒有想過要放棄。Mehrotra的父親在領事館的大廳看到負責人的照片,記住他的樣子,然後一直等到負責人吃完中飯回來,偷偷跟隨他到他的辦公室。【本文未完,完整內容請見《北美智權報》213期:身為外來移民的一分子 USPTO局長於歸化宣誓典禮中讚揚移民對美國創新的貢獻


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要享優惠,靜靜無聲可以嗎?---談日本「發明新穎喪失之例外」的優惠期主張程序要件
吾思/北美智權報 專欄作家
(本文作者為資深專利工作者)

在台灣,依據已於2017年5月1日施行之例外不喪失新穎性及進步性的優惠的新規定(以下亦稱之為優惠期或優惠期規定),申請人申請專利時無須同時聲明主張優惠期,只要申請人有出於本意或非出於本意所致公開的事實,並於該公開事實發生後十二個月內申請發明專利,則該發明即適用例外不(因該公開之事實而)喪失新穎性或進步性之優惠,亦即該公開事實有關之技術內容,非屬判斷申請專利之發明是否具有新穎性或進步性之先前技術。

在與台灣專利界密切交流的日本,優惠期期間仍為6個月,而且有權利取得專利之人(以下亦簡稱為申請人)仍須於申請時主動提出優惠期聲明文件並於申請日後30日內提交證明文件,與我國現行申請人無須主動聲明之規定有明顯的差異。

去年(平成29年),日本知的財產高等裁判所(智慧財產高等法院)對於「平成28年(行ン)第10279A審決取消請求事件」作出了判決。該判例中,論述了日本優惠期程序要件在涉及分割案以及國內優先權主張時的特點,其判決的結果更凸顯出日本專利實務中優惠期主張之程序要件的重要性。

以下,簡單介紹平成28年(行ン)第10279A審決取消請求事件的上述判決,並說明涉及分割案以及國內優先權主張時的優惠期程序要件的注意重點。

日本的優惠期主張之程序規定

依據日本特許法第30條的相關規定,當符合「發明之公開係因為有權利取得專利之人的行為所致」且「發明之申請案的申請日距離該發明的公開事實發生日6個月內」的規定時,申請人得依據下述程序主張優惠期:(A)申請人必須在申請之時提出記載有關聲明優惠期之文件;(B)申請人必須於申請日起算30日內提出證明文件。上述(A)及(B)合稱為優惠期主張之程序要件。

對於因申請人的行為所致的公開,若沒有在申請時提出主張適用優惠期之聲明文件,或者沒有在申請日起30日內提出相關證明文件,就無法就該公開事實享有優惠期,也無法事後補提聲明或證明文件。

對於非申請人本意的公開,則不需要在申請時提出優惠期聲明文件,也不需要在30日內提出證明文件,另外,關於非申請人本意的公開的證明文件,可以在任何時間提出。例如,若在回覆審查委員對於專利申請的拒絕理由通知書的時候等。

國內優先權後案、分割案主張優惠期時的程序規定

依據日本特許法以及審查基準,在判斷「是否於發明公開日後6個月內提出專利申請」以判定是否適用優惠期時,所謂「提出專利申請」原則上係指申請人將其發明提出發明專利申請案之時點,但若主張優惠期的申請案是主張了國內優先權的後申請案或者是分割案時,則對於「提出專利申請」的時間點之認定,則依下述的規則為之。

就主張了國內優先權的後申請案而言,若其國內優先權基礎案(以下簡稱先申請案)已經在申請時一併提出優惠期聲明文件,並且在申請日起算30日內提出適用優惠之證明文件(亦即,已完成優惠期主張之程序要件),則關於後申請案中的「於先申請案申請時說明書、申請專利範圍或圖式已記載之發明」(以下簡稱先申請案之發明),在判斷其「是否於發明公開日後6個月內提出專利申請」當中的「提出專利申請」的時間點是指先申請案之發明的申請日;而關於後申請案中的「於先申請案申請時說明書、申請專利範圍或圖式未記載之發明」(以下簡稱後申請案新增之發明),在判斷其「是否於發明公開日後6個月內提出專利申請」當中的「提出專利申請」的時間點是指後申請案新增之發明的申請日。

不過,若後申請案欲承繼先申請案已完成程序要件之優惠期主張,仍須於後申請案申請時提出優惠期聲明文件,並且須於後申請案的申請日起算30日內再提一次相關證明文件(符合審查基準中所列之特定條件時,亦可請求免除再提一次證明文件),才能夠以「國內優先權基礎案的申請日」作為判斷先申請案之發明「提出專利申請」之時間點的計算基準,不然則會因後申請案未完成主張優惠期之程序要件,而使得後申請案中的「於先申請案申請時說明書、申請專利範圍或圖式已記載之發明」不能享有優惠期。

相對地,後申請案中的「於先申請案申請時說明書、申請專利範圍或圖式未記載之發明」,在判斷其是否可享有優惠期之「提出專利申請」的時間點則仍為後申請案的申請日;後申請案新增之發明亦須於後申請案申請時提出優惠期聲明文件並且在申請日起算30日內提出適用優惠之證明文件,否則會因未完成主張優惠期之程序要件,而不能享有該優惠。

就分割案而言,若其母案已經在申請時提出優惠期聲明文件並且在申請日起算30日內提出適用優惠之證明文件,則在判斷其「是否於發明公開日後6個月內提出專利申請」當中的「提出專利申請」的時間點是指分割案之母案的申請日。而且,分割案的優惠期聲明文件以及證明文件,視為已經在母案申請時提出。因此,分割案不需要在申請時再次提出優惠期聲明文件,亦無須再提出優惠期證明文件。【本文未完,完整內容請見《北美智權報》213期:要享優惠,靜靜無聲可以嗎?---談日本「發明新穎喪失之例外」的優惠期主張程序要件


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美中貿易戰,中國未必是受害者?
蔡佑駿╱北美智權報 專欄作家
美國和中國的貿易戰,在2018年第二季全面擴大戰線,美國在國際外交上,也持續對中國展開攻防,例如美國總統川普(Donald Trump)就屢次主動掀起對台灣和北韓的外交慣例,直接越過中國來處理北韓問題,美國希望可以解決長期和北韓領導人金正恩的對立局勢,對於中國始終認定是自己領土的台灣,美國國會通過《台灣旅行法》,鼓勵台美高層官員互相交流,美國國會還通過2019年度國防授權法,強化台灣軍事實力,後續可能還有《台灣國防評估委員會》和《2018年台灣國際參與法》法案會通過,美國全面加強台灣自我防衛能力和外交能見度,並促進台美高層級官員交流,這些都是美國外交上明顯針對中國的議題。

川普執政一年後,美國對中國態度的大轉變,國際間的主要看法一面倒都是認為,美國要將崛起的中國打壓下去,目的是防堵中國的全面擴張和打垮中國經濟成長,實務上來說,防堵中國的外交和軍事擴張,這是沒問題的,但是要打垮中國的經濟成長,這可未必了。全球第二大經濟體的中國,GDP規模已經超過了10兆美元,進出口貿易量總值超過4兆美元,中國對外國的經濟影響力其實相當大,在目前的全球資本市場上,美國、歐元區、中國的經濟體規模其實都大到不能倒,三者只要有一個經濟出現大規模衰退,全球都會受到深遠的影響。美國希望的是全球各區域的政治、外交和軍事穩定性,不要讓某個區域出現大規模的軍事或經濟大躍進或大衰退,這會讓地球上原本的勢力平衡,開始出現搖擺和裂口,美國每年要花費超過7000億美元的國防支出,為的就是維持全球各地勢力均衡,同時確保整個美國控制的海洋體系下,自由貿易運作制度順利運作。

從二戰時期的日本、德國,到冷戰時期的蘇聯,這些曾經和美國互相抗衡的大國,後來雖然都被美國直接或間接擊垮,尤其是日本和德國,二戰結束後真的是千瘡百孔,但美國沒有透過軍事全面佔領和控制這些國家,而是透過馬歇爾計劃(The Marshall Plan),試圖去重建這些經濟體,對付解體前的蘇聯,美國雖然動用大量的國家外交和軍事資源,全面封鎖蘇聯,但蘇聯解體後,美國並沒有透過軍事去進一步佔領,或者擴大壓制俄羅斯經濟,讓俄羅斯徹底崩潰,美國要的是區域市場的穩定性,而不是徹底的摧毀和佔領。

使中國經濟衰退,絕非美國目的

對付崛起的中國也是如此,美國會封鎖中國的軍事和外交擴張,但美國要的不是中國的經濟垮下來,相反的,美國是要維護中國的經濟穩定性,一個經濟成長從巔峰轉變為走下坡的中國,這絕不會是美國所要的,因為當經濟體規模超過10兆美元,和美國貿易如此密切的經濟體,一旦經濟發展失控走下坡,美國本身其實也會受到一定程度的負面影響。

川普對中國發動的貿易戰,表現來看是壓制中國的貿易擴張,但實際上是用美國的市場力量,更強化中美之間的貿易關係,對於中國的民間消費來說,其實是更有利的貿易策略。中美貿易談判開始後,中國官方就宣布調降汽車進口關稅至15%,關稅一調降,包含美國Tesla、德國Audi、BMW在內的外國車商紛紛宣布調降中國市場售價;中國官方還取消28項藥品的進口關稅,包括抗癌藥在內的所有一般藥品、具有抗癌作用的生物鹼類藥品、實際進口的中成藥進口關稅降為零,中國民眾很快就能感受到急需抗癌藥價格有明顯下降;另外服裝、家電、美容化妝品、健康、海鮮製品、礦泉水等商品進口關稅也全面調降,只要關稅降下來,商品的終端價格就會跟著降價。

貿易戰的結果,其實受惠的是中國的消費者,中國政府長年透過鉅額的關稅來保護自家的企業,不公平的關稅削弱了外國企業的營運利潤,也墊高了中國人民消費舶來品的成本,但結果論來看,鉅額關稅並沒有讓中國的本土企業競爭力大幅提升,雖然中國加入WTO以後,長年下來平均關稅已經下降非常多,但截至2015年為止,中國平均關稅還是高達9.9%,反觀同期的美國平均關稅只有3.5%,日本則是4.0%,歐盟是5.1%。

WTO讓會員國互相增加彼此的貿易量,會員國的出口商都可以面對更大的國際市場,消費者也可以買到相對便宜的商品,大家都把關稅降低,這對全球的國際企業來說,是很好的良性競爭,但如果有成員國的關稅降的不夠多,再加上不公平的政策補貼,還有持續對智慧財產權的侵犯,這其實對於其他會員國來說,是相當不公平的,眾所皆知,中國長期對其國內的特定國有企業,以國家之力大幅補貼,而且漠視保護智慧財產權,長期被戲稱是山寨大國,中國政府對貿易築起的保護之牆,其實削弱了中國消費者的購買力。

加入WTO多年後,中國關稅還是高人一截

美國要求中國調降更多貿易產品的關稅,其實受惠的是廣大的人民,中美貿易談判的過程中,川普政府屢次希望中國可以幫助美國擴大縮小貿易逆差,中國則是願意擴大向美國進口黃豆、玉米、天然氣、原油和煤炭等商品,如果中國能順利對美國擴大進口商品,這其實有利於抑制中國的通貨膨脹,畢竟美國的農產品、肉品、能源等,在國際上的品質和價格都非常有競爭力,美國擴大出口,也會對美國經濟有幫助,這真的是雙贏的結果,一旦中美之間的貿易更為密切,美國自然沒有道理希望中國的經濟轉差,因為中國經濟轉差,民間消費轉弱,美國的出口反而會受到負面影響。

雖然美國不會希望中國的經濟成長受到阻礙,但是美國仍然不會希望中國的軍事和外交過度擴張,如果考量美國直接或間接控制的領土和海域,其實在西太平洋的位置,中國和美國的勢力幾乎是直接接觸的,日本、台灣、菲律賓就是在中美勢力的交界處,關島和沖繩是美國在西太平洋的重要戰略點,基本上整個太平洋時實質上都在掌握在美國手裡,當中國企圖要突破日本、台灣、菲律賓連線的勢力範圍時,美國軍事和外交方面就會逐漸強硬,台灣是中國最有機會突破的島鏈國,日本和菲律賓都不可能被中國成功策反,只有台灣最有可能,不過過去幾年裡,中國頻繁施壓台灣,透過外交、貿易、媒體、軍事在干擾台灣的親美影響力,終於讓政黨輪替的美國共和黨和川普政府按捺不住,美國國會和政府在2018年明顯加強對台灣的外交處理。

台灣是無可避免的美中軍事衝突點

另一方面,川普政府還透過對鋼鐵和鋁材加稅,在WTO控訴中國侵犯美國的貿易行為,加強在南海地區的軍事行為,不只國際聯合軍事演習不讓中國參加,甚至和澳洲、日本聯合公開發布反對中國的軍事擴張行為,這是歐巴馬時代非常少見的強硬立場,世界各國都可以明顯感受到,美國在外交和軍事對中國的態度明顯轉為強硬。

對於美國來說,只要中國專心發展經濟,而非在軍事或外交上改變既有的區域勢力或地緣政治關係,美國其實不會公開對中國如此不滿,在國際貿易上,美國其實不會減少對中國的進口,如果中國能積極擴大對美國進口,增強雙方的貿易量,減少美國的貿易逆差,同時更加開放期資本市場與企業自主權,加強對智慧財產權的管理,其實雙方的經濟更能相得益彰,中國人民在進口產品的購買力也能提升,對全球經濟也是大利多。

美國掀起貿易戰的目的,其實不是瓦解中國經濟成長,而是促進中國的民間消費轉型,這也會幫助中國經濟成長,雖然提倡智慧財產權的維護,對於中國競爭力較差的本土企業可能會有蠻大的陣痛期,中國本土企業反而可以趁機建立自己的智慧財產權制度,同時汰弱留強,提升企業競爭力,長期來看,中美貿易戰,最大的受惠者其實是中國。


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ICO監管,關鍵得靠業者自律
蔣士棋╱北美智權報 編輯部
加密貨幣(cryptocurrency)該如何監管一直是個大難題。一方面,業者都期待能盡早有個清楚的遊戲規則,否則只能永遠在違法集資的邊緣地帶遊走;但另一方面,加密貨幣的技術和營運模式每天都在變化,規則定好可能就過時了,照著規則走反而扼殺了創新動力。在這種兩難的局面下,由業者自己自律,或許是可行的方式。

就像歷史上每一次的投機炒作,基於區塊鏈(Blockchain)技術而生的加密貨幣以太坊(Ethereum),成功在2017年引爆了首次「代幣發行(Initial Coin Offering, ICO)」的風潮,還一路狂飆到2018年。時至今日,ICO已經是個大到無法忽視的現象了。

雖然以太坊與比特幣(Bitcoin)都是加密貨幣的一種,但前者的應用範圍卻比後者要更加寬廣。以太坊在運作機制上,設計了智能合約(smart contract)的功能,允許代幣的發行人可以在進行ICO時就與投資人達成協議,而這份協議也能發行人預設的目標達成後自動執行。換句話說,比特幣充其量只是虛擬世界裡的黃金,雖然珍貴但數量有限,使用價值也不高;而以太幣則類似虛擬世界裡的遊戲代幣,要參加哪個賽局、能獲得怎樣的回報都各憑本事,讓玩家充滿想像空間。

ICO募資的件數與金額出現爆炸性成長

台灣金融科技協會理事長王可言估計,從去年五月開始,區塊鏈新創公司在使用ICO籌資的資金規模已經超越傳統的早期創投,成為最受歡迎的籌資工具。「全球在2017年的ICO募資金額大約是6兆美元,但2018年的前五個月,ICO募資金額已經將近5兆美元了,」王可言補充(圖1)。

圖1:2017年至今ICO發行狀況

資料來源:Coin Schedule

如此龐大的金額,自然也引起各國監管機關的注意。美國證管會(SEC)就表明,ICO在某些特定的條件下,很可能被認定成如同股票、債券一般的證券籌資行為;如果沒有取得豁免,就必須向SEC完成申報,同時受到美國聯邦證管法規的規範;至於中國大陸,則是關閉了所有的加密貨幣交易所,從根本上禁絕了ICO交易。台灣呢?「我們現在還是個案處理,一件一件來認定,」金管會副主委鄭貞茂說。

站在主管機關的立場,鄭貞茂坦言,公部門的任何作為都會受到法律限制,機關之間的業務也常有重疊,所以進度往往比較慢。「如果想要用立專法的方式來處理ICO,時間上絕對緩不濟急;另外我也建議大家以後不要用crypto “currency”,叫做crypto “asset”比較恰當,不然中央銀行又要緊張了。」

他進一步分析,目前對於ICO,主管機關最關切的,是發行代幣與法令貨幣(如新台幣)之間的兌換交易,可能涉及洗錢(money laundering)的相關防範,以及代幣交易本身的課稅問題。「稅的問題,不管是交易稅還是所得稅,都必須有完整的評估分析,要跟財政部溝通;」,鄭貞茂提醒,「但洗錢防制這一塊絕對是合規的核心,而且如果未經申請,就用證券的形式進行ICO募資,還會有觸犯銀行法的問題!」

法規未定案前,ICO公信力有賴業者自律

在法規未明的狀況下,業者的自律變得異常重要。今年5月22日,台灣的區塊鏈產業自律聯盟在立法院成立,目的除了要推動台灣的區塊鏈產業發展,也希望透過產業自律,提升社會大眾對於區塊鏈、ICO的信任。對此,鄭貞茂也樂觀其成。「例如銀行公會自己制定的內規,有時候比金管會還要嚴格;如果區塊鏈的自律組織也能有同樣的嚴格規範,對於區塊鏈業者跟金融機構的合作會是很大的支持。」

圖2:5月22日,台灣區塊鏈產業自律組織在立法院成立

照片來源:立委許毓仁臉書專頁

前政務委員、理慈國際科技法律事務所創辦人蔡玉玲表示,ICO目前最大的問題,就是代幣發行人與投資人之間的資訊處於極度的不對稱;因此,她建議,應該先從資訊揭露平台開始做起,降低雙方的資訊落差。「這個平台上面可以有必填跟選填的資訊,填答得越多,信任度也會越高;」她補充,平台上的資訊可以透過API界接給加密貨幣的交易所、投資顧問等,形成一個生態圈。「所以也不用擔心資料作假,因為所有人都在看著你,作假的代價會有嚴重。」

對於ICO應該施以的監管強度,蔡玉玲則建議,應該把具有投資性質的security token與單純買賣的utility token分別處理。「utility token基本上跟金融交易無關,原本就不該歸金管會管轄,至於security token,可以參考台灣目前的多元籌資制度,」她舉例,台灣的企業籌資管道,除了傳統的上市櫃、興櫃外,還有創櫃版、股權群眾募資……等。「ICO如果比照上市櫃辦理,那這些新創公司一開始就得付出很大的籌資成本,既然我們已經有了這些多元籌資管道,ICO的監管,也應該往降低管制強度的方向來思考。」


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大陸企業求自保!營業秘密敏感度高於台灣
吳碧娥╱北美智權報 編輯部
提到營業秘密外流,台灣企業最怕的就是對岸過來搶人才、挖機密,但事實上,員工出走自立門戶的情況在大陸司空見慣,大陸人更怕自己人偷竊公司機密,因此營業秘密管理與保護,在大陸的熱度反而比台灣更高!

大陸新成立商業秘密保護專業委員會

近年大陸越來越重視知識產權,但大陸企業仍面臨到一項非常嚴峻的挑戰,也就是營業秘密(在大陸稱之為「商業秘密」)的保護。營業秘密保護難在哪?「防範難、取證難、維權難」,這三難凸顯了大陸提升營業秘密保護迫在眉睫,因此在今年6月9日,中國國際科技促進會商業秘密保護專業委員會正式成立,目的在整合各方資源,從整體上提升大陸營業秘密保護水平,滿足大陸企業的發展需要。

這個協會會成立並不意外,中華數位科技企業資料保護研究小組商務顧問梁光宇指出,「台灣人怕被大陸人偷走營業秘密,但事實上,大陸人更怕自己人偷竊營業秘密。和台灣企業相比,大陸對於營業秘密的敏感度高多了!」

中華數位科技是台灣第一個以營業秘密為服務產品的企業,早在七、八年前,營業秘密還不是那麼為人重視的時候,中華數位科技已經開始默默耕耘這塊利基市場。直到現在,台灣的營業秘密管理市場尚未成熟,不過早在前(2016)年,中華數位科技就已經將業務觸角進一步跨足到大陸了,而且服務的還是「純陸資企業」,替大陸公司管理營業秘密。

聽起來很難想像,因為從台灣觀點看,常會覺得是對岸來挖走台灣的人才和營業秘密,但實際到大陸談論相關議題時,會發現大陸企業對於營業秘密的熱度比台灣高多了,梁光宇比喻,「假設現在台灣是30度,大陸可能是50度,熱到爆了!」

圖一、中華數位科技企業資料保護研究小組商務顧問梁光宇

圖片來源:梁光宇提供

因為高階主管自立門戶、公司機密整包帶走這種事情,在台灣比較少見;但在大陸,今天是自己的員工,明天可能就變成公司的對手,由於大陸熱錢很多,要找到資金創業比較容易,很多員工都是對公司另有所圖而進來,等到摸清楚公司營運就走了,梁光宇表示,「高官自立」在大陸是司空見慣的事,在北京、上海辦營業秘密講座時,就發現大陸企業對此都非常關心。最近中華數位科技剛出版了新書「營業秘密管理體系之創建」,過去台灣營業秘密方面的書籍都是律師著作居多,內容偏向解釋法律見解、談論法條和案例,這本書則是以企業觀點、實務角度來講營業秘密,法條規定反而不是重點,「因為營業秘密管理不應該法律議題,而是企業管理議題」,梁光宇說,有些公司會找律師諮詢營業秘密,但律師不見得了解企業資安、IT、人資等相關實務,目前這本書在大陸的反應也很熱絡,未來預計發行簡體版。

中華科技算是很早期投入營業秘密管理這塊業務,台灣客戶包括科技、製造、生技、電子、軟體、能源機械等各產業領域,會聘請外部顧問協助管理營業秘密的企業,通常規模也比較大。一般人聽到營業秘密常會聯想到科技業,但其實每個行業都有屬於自己的營業秘密,只是過去大家不懂,全部都拿去申請專利,最後反而變成公開。梁光宇表示,營業秘密並非侷限於技術,台灣很多代工業並非研發導向,但價值在於製程管理的優勢,或是特殊原料、供應商核心的料件,這些對於企業來說都是「不可告人」的營業秘密,因為一旦讓人知道就不值錢了!

營業秘密入罪難 大陸企業力求自保

台灣有《營業秘密法》,大陸則沒有商業秘密的專法,只有在反不正當競爭法、科技成果轉化法、民法總則中,有涉及到商業秘密的法律條款,大陸方面正在呼籲建立專法因應。此外,雖然大陸的營業秘密犯罪情況氾濫,但要成功入罪卻不容易。以中國裁判文書網數據看,2013∼2017年間,大陸全國法院審結的侵害營業秘密民事案件只有610起,侵犯營業秘密犯罪刑事案件198起,其中民事訴訟中,原告敗訴的案件占比為63.19%,訴訟請求部分得到支持的案件占27.54%,訴訟請求完全得到支持的案件僅9.27%!由於自保不易,也讓大陸企業對於營業秘密保護更加關注。

中華數位科技會決定前往大陸發展,就是看好營業秘密在大陸的市場潛力,大陸企業也更願意花錢保護營業秘密。務實來看,台灣整體經濟環境不好,企業關心的是營業成長,在分配預算時就會很有限。梁光宇觀察,在分配資源上,兩岸企業的角度很不一樣,台灣企業比較保守,除非必要的錢不願意花,就像很多人願意花大錢給醫生治病,平時會做健康預防管理的卻不多,企業的心態和人是一樣的,以現實考量,企業必須先存活下來,所以只能用有限的資源進行營業秘密管理,這是無可厚非的事。像是對生技業者來說,在還沒拿到藥證或專利前,只能靠營業秘密來保護,萬一公司有任何機密外洩,所有努力都功虧一簣了。儘管如此,生技業者必須要在研發上衝刺,雖然關心營業秘密,也只能投入有限的資源,只求及格就好。

台灣企業態度相對保守

台灣企業會想到營業秘密時,都是事後處理較多,台灣企業就算要找外部營業秘密顧問,態度上也比較低調,不希望被人知道,尤其是大型集團,通常已經是到了救急的地步才會找上外部顧問。但若真的出了事想要提告,其實在台灣勝訴率也不高,關鍵在於流失的公司機密主體是不是營業秘密,還有舉證的問題。如果前置的保護工作準備得不夠,請再厲害的律師都很難維權。

梁光宇指出,外商公司對於啟動外部顧問的接受度較高,台灣公司的認可度比較低,除非是公司出了大事情,才會由老闆主動發動營業秘密管理,否則一般都是由下而上向老闆提案爭取預算。在台灣,客戶通常都是自己上門,很少是主動去說服客戶要重視營業秘密,必須企業自己意識到這個問題的重要性,因此營業秘密服務週期很長,從中華數位科技年年舉辦的研討會觀察,每年都有熟悉的面孔,但從了解到真正願意投入,還是需要一段時間的醞釀。


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