（本文作者為雲林科技大學科技法律研究所教授）Body secrets對女人來說代表什麼意思？是純粹代表女人健康、美麗的秘密，還是指某個美容產品有不為人知的配方？在大陸化妝品公司將BodySecrets註冊為商標，指定使用於清潔與美容產品。而知名的維多利亞的秘密主張這個商標欠缺識別性、屬產品的形容詞，而應屬無效。但歐盟法院2021年7月判決該商標具有識別性。
表一、Yiwu Dearbod申請之圖形商標 圖片來源：dearbody.com
案件事實
2016年，大陸的Yiwu Dearbody化妝品公司，向歐盟智財局申請註冊了以下圖形商標 ，指定使用於第3、5、25類之商品。
資料來源：歐盟智財局
圖片來源：USPTO
商標圖案 指定使用之商品
第3類：浴鹽；沐浴露；香皂蛋糕；化妝品；香水；牙膏；動物化妝品；香水；鞋蠟；洗滌劑； 第5類：淨化劑；醫療用浴鹽；浴泥；醫療用漱口水；用於醫療目的的沖洗製劑；消毒劑；消毒濕巾；醫用棉花；牙漆；適合醫療用途的營養物質；動物洗滌； 第 25 類：服裝；鞋;帽子；針織品;手套【衣服】；圍巾；腰帶。
維多利亞秘密申請宣告無效
2017年，知名內衣品牌維多利亞的秘密（Victoria’s Secret）品牌管理公司，向歐盟智財局提出申請，要求宣告「Body Secrets」商標在所有指定商品類別都無效。其主張無效的理由為，該商標欠缺識別性，屬於描述性商標，或屬於通用語。
歐盟2017年商標規章第59條(1)(a)規定，任何人可基於以下事由，向歐盟智財局申請宣告商標無效，或於侵權訴訟中提出反訴主張商標無效：(a)歐盟註冊商標違反本規章第7條各項規定；....」
商標規章第7條屬於商標絕對無效事由。其中，第(1)(b)款為欠缺識別性：「商標欠缺任何識別特徵；」
第(1) (c)款為則是屬於描述性商標：「商標僅由標誌或指示組成，這些標誌或指示在貿易中可用於指明種類、質量、數量、預期用途、價值、地理來源或生產商品或提供服務的時間，或其他商品或服務之特性；」
第(1) (d)則為商標成為通用詞語：「商標僅由標誌或指示所組成，其已經成為流行語言，或該行業之真誠、慣例中之習慣用語；」
但是，歐盟智財局之撤銷部門（Cancellation Division），最後決定駁回維多利亞的秘密之請求。
維多利亞主張body secrets屬於描述用語的證據
維多利亞的秘密不服，提出上訴，並提交下述證據：
國際雜誌《柯夢波丹》2014 年 6 月 24 日刊登的一篇文章，題為〈瑪麗蓮夢露的美麗和身體秘密揭曉〉； 英文雜誌《OK！》2014 年 8 月 13 日刊登的一篇文章，題為〈Ferne McCann 揭示海灘身體秘密〉； 來自《Marie Claire》雜誌的一篇文章（未註明日期），題為〈45 個最佳身體秘密〉； 來自《Marie Claire》雜誌 2011 年 1 月 3 日刊登的一篇文章，題為〈12 位名人身體秘密〉； 《Look》雜誌2015年6月22日刊登的一篇文章，題為〈Kate Middleton令人難以置信的身體秘密揭曉〉； 《魅力》雜誌 2012 年8月21日刊登的一篇文章，題為〈名人身體秘密〉； 據申請人稱，摘自《每日星報》雜誌 2014 年 12 月 31 日的文章，題為〈Nicole Scherzinger 分享她的身體秘密：健康對我來說意味著健康的心靈〉； 《哈潑時尚》雜誌 2011 年 11 月 30 日刊登的一篇文章，題為〈Bazaar 的美容團隊挖掘了一些我們最喜歡的明星的美容秘訣（beauty secrets）〉。
雜誌文章上的使用與系爭產品無關
歐盟智財局的第五上訴委員會（Fifth Board of Appeal of the EUIPO）認為，上述證據，沒辦法證明「body secrets」這個用詞，與第3類、第5類、第25類的商品有所連結，因為這些文章講的是名人的運動和飲食習慣，而非該商標指定的商品。
委員會認為，上述這些文章，有些指的是「海灘身體的秘密」，意思是「去海邊鍛煉身體的秘訣」，沒有指涉第3類、第5類、第25類的具體商品。此外， 委員會也發現，維多利亞的秘密並沒有提出證據證明，「body secrets」這個用詞是使用於廣告中的「促銷公式」。
因而，第五上訴委員會駁回維多利亞的秘密之上訴。維多利亞的秘密不服，繼續上訴到歐盟普通法院。但歐盟普通法院於2021年7月14日做出判決，支持歐盟智財局及上訴委員會之決定。
系爭商標的圖形元素應予忽略？
首先，維多利亞秘密認為，系爭商標的圖形元素非常少，少到應予忽略，所以應不認為系爭商標具有識別性。
關於這一個論點，普通法院認為，上訴委員會指出，有爭議的商標是一個圖形商標，其由兩個詞組成，黑色書寫的「body」和灰色書寫的「secrets」。但是，後來委員會在討論系爭商標時，僅討論該商標的文字要素，而非討論其字體、顏色部分。因此，法院認為，由於上訴委員會在評估商標時不重視該商標的圖形要素，維多利亞的秘密就這一點上訴，是無效的。
「body secrets」欠缺識別性而無效？
維多利亞秘密提出的第二個上訴理由，仍然堅持，「body secrets」這個用語，因欠缺識別性而應屬無效。其進一步區分為二部分，第一部分，是認為第五上訴委員會對其所提交的文章的評估有所錯誤。第二部分，則是認為第五上訴委員會對識別性的評估有錯誤。
首先就第一部份，法院認為，這些文章使用「body secrets」這個用語，指的是名人的特定飲食和健身習慣，讓她們可以保持有吸引力的外貌並保持健康、有吸引力的身體。但是，其與系爭商品指定使用的商品沒有關聯。尤其，法院強調《OK！》雜誌的〈Ferne McCann 揭示海灘身體秘密〉這篇文章，法院認為，該文章中不是使用「身體秘密」一詞，而是使用「海灘身體秘密」一詞。
因此，法院認為，委員會正確地認定，維多利亞的秘密為所提供的證據，並不能證明系爭商標註冊於申請註冊之時，「body secrets」這一用詞，是一種讚美或廣告促銷用語，也無法證明，在雜誌中就該用語的使用可指向系爭商標指定使用之商品。
其次就第二部份，到底「body secrets」代表什麼意思？維多利亞的秘密主張，一般公眾看到Body Secrets，會認為是指該商品具有秘密性和專屬性，該商品優於該類型商品的普通版本，暗示該商品是被渴望的。而且，「body secrets」指的是「一般人不知道的可以讓一個人更有吸引力的方法」，由於系爭商品指定使用的商品，都是改善使用者外觀，而「body secrets」與這個概念有關，故無法作為指定商品之來源。
但法院認為，身體的意思就是身體，秘密的意思就是別人不知道的資訊。按照通常的意思，這些詞並不是讚美或指更好的品質。因此，一般人看到這個用語時，並不一定會認知到其指的是「可改善身體外觀的秘訣」。
在本案中，維多利亞的秘密主要四想證明，「body secrets」這個辭是在描述促銷產品。但是，前面第一部份中，法院認為原告所提供的雜誌證據無法建立「body secrets」與系爭產品有何連結。因此，法院認為，這一點無法被證明，故無法認定「body secrets」欠缺識別性。
body secrets是產品描述詞？
最後，維多利亞秘密主張，根據第7條(1)(c)，「body secrets」只是一般化妝美容產品的描述詞，故亦不得註冊。其理由仍然與前述差不多，認為「body secrets」會讓人覺得是一種「改善身體外觀的不為人知的秘方」。
但是，法院認為，第7條(1)(c)所謂產品的形容詞，必須能在一般意義上，能夠直接、具體的描述一產品。但法院認為，「body secrets」對一般公眾而言就是字面上的意思，指的是身體上的秘密，而非「改善身體外觀的不為人知的秘方」，故並不是一般美容產品的形容詞。
最後法院判決，維多利亞的秘密敗訴，而「body secrets」商標繼續有效。
