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2023/10/26 第519期  |  訂閱／退訂  |  看歷史報份  |  北美智權網站
 
 
 
 
專利評析 生成式AI產出之著作權登記： USCO 2023年《Zarya of the Dawn》著作權登記案
   
法規訴訟 USPTO修訂37 CFR 1.704(d) 有意最大化美國Patent Term者務須注意
美國外送平台Grubhub侵害食材宅配 Home Chef 的刀叉商標圖？2023年第七巡迴法院Grubhub Inc. v. Relish Labs LLC案
   
深入報導 《專訪大同工設系系主任朱柏穎》 台灣設計之路怎麼走： 品牌首要之務， 先找到代表自己的內涵！
美商務部收緊晶片禁令 大幅降低受規管的技術門檻 遊戲玩家也遭殃
   
 
生成式AI產出之著作權登記： USCO 2023年《Zarya of the Dawn》著作權登記案
王思原／世新大學副教授

2022年9月15日，美國藝術家Kristina Kashtanova以自己為著作人，向美國著作權局（US Copyright Office，USCO）申請《Zarya of the Dawn》之著作權登記。登記後不久，USCO從社群媒體得知《Zarya of the Dawn》之創作過程涉及Midjourney 人工智慧（AI）之使用。USCO認為Kashtanova並未於申請時揭露AI使用情形，有提供不實陳述之嫌，有意撤銷其登記……

本案背景

2022年9月15日，Kristina Kashtanova向USCO提出著作權登記申請。依其提供的資訊及著作樣本，要登記的標的是一本名為《Zarya of the Dawn》的漫畫書。該書連同封面共18頁，內容由圖像及文字構成，著作人為Kashtanova本人。USCO於是日完成審查登記程序，登記號為VAu001480196。

圖一：Zarya of the Dawn封面頁及第2頁


圖片來源：US Copyright Office, Re: Zarya of the Dawn (Registration # Vau001480196).

登記後不久，USCO發現Kashtanova自己在社群媒體上表示《Zarya of the Dawn》是由使用Midjourney AI生成的作品。由於申請書中並未揭露AI使用情形，亦未就任何部分聲明不專用，USCO認為本件有申請內容不實或不完整之嫌，遂於2022年10月28日去函Kashtanova，表示有意撤銷其登記，但同時給予書面辯駁之機會。USCO於2022年11月21日收到Kashtanova的律師來函，說明AI使用情形，並提出兩項不應撤銷登記的理由：(1)系爭作品是Kashtanova自己的創作，Midjuorney只是輔助工具；(2)退而求其次，系爭作品的某些部分應具可登記性。理由在於，文字是由Kashtanova創作，而且她對文字及圖像的選擇、彙整及編排具創作性，構成受著作權保護之編輯著作。USCO於2023年2月21日發函給Kasntanova的律師，告知最後決定。

可登記性判斷之法律標準

在分析《Zarya of the Dawn》是否具可登記性之前，USCO先闡明判斷之法律標準。依美國著作權法之規定，著作權保護之標的須符合「原創性」及「人類創作」兩項實質要件。根據最高法院於1991年Feist Publ’ns, Inc. v. Rural Tel. Serv. Co.案的分析，原創性之內涵包括原始性及創作性，亦即，必須由作者獨立創作且具備足夠創作性。只要有少許創作性（modicum of creativity）即可滿足要求，但全然欠缺創作火花（creative spark）或創作性微不足道的著作不在著作權保護範圍之內。其次，著作權保護之標的僅限於人類創作。最高法院於1884年Burrow-Giles Lithographic Co. v. Sarony案即已確立此一法則。非人類創作則不受著作權保護。例如，第9巡迴上訴法院於1997年的Urantia Found. v. Kristen Maaherra案指出，著作權法之立法意旨不在於保護神靈的創作，故由非人類之靈體（spiritual beings）所創作的書不受著作權保護。USCO之登記實務作業向來遵循法院見解。USCO實務手冊（Compendium of U.S. Copyright Office Practices）即規定，對於猴子拍攝的照片或記載聖靈（Holy Spirit）為著作人的歌曲之登記申請，應予核駁。

《Zarya of the Dawn》中的文字

根據Kashtanova的說法，《Zarya of the Dawn》中的文字完全由其自行撰寫，並未藉助包括生成式AI在內的任何工具。USCO採信其說法，認定系爭文字為人類創作。此外，USCO認定系爭文字的創作性已超越Feist要求門檻，從而應受著作權保護，具可登記性。

圖像與文字之選擇及編排

依Kashtanova的說法，《Zarya of the Dawn》的圖像的選擇及編排，是由她自己完成。USCO採信其說法，認定係爭作品中圖像與文字的選擇及編排為人類創作，且達Feist對於創作性之要求，從而構成受保護之編輯（compilation）著作。

個別圖像

為判斷《Zarya of the Dawn》中個別圖像是否受具可登記性，USCO花費相當篇幅解釋Midjourney的運作過程。依其說法，Midjourney是一種應使用者輸入的文字，生成圖像的AI技術。使用者透過第三方通訊軟體Discord操作Midjourney。使用者輸入「提示」（prompts），亦即文字指令，操作Midjourney生成圖像。提示以「/imagine」開頭再加上使用者輸入的文字。Midjourney每次生成4幅圖像，以方陣呈現，下方附有按鍵，可讓使用者請求提高解析度(例如，U1, U2,U3, U4)、修圖(例如， V1, V2, V3, V4)、或重新生成4幅圖像。例如，輸入提示「/imagine cute baby dinosaur shakespeare writing play purple」之生成圖像如下：

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USPTO修訂37 CFR 1.704(d) 有意最大化美國Patent Term者務須注意
黃蘭閔／北美智權　智權法規研究組

USPTO修訂37 CFR 1.704(d)法條文字，若提交IDS但不希望被計為申請人延誤、倒扣PTA天數，自2023年7月17日起，須以指定方式提交USPTO制式表格。

USPTO 2023年6月15日公告修訂37 CFR 1.704(d)法條文字：若申請人提交IDS，但不希望被計為申請人延誤、倒扣專利權存續期間調整（patent term adjustment，簡稱PTA）天數，須使用USPTO制式表格，並以指定方式提交IDS。

依37 CFR 1.704(d)，凡屬37 CFR 1.704 (c)(6)、(c)(8)、(c)(9)、(c)(10)、(c)(12)應扣PTA天數的申請人延誤，若（RCE）僅單純提交IDS，且所呈報資訊是未超過30天前收到的美國或外國對應案OA、其初次引用文獻，並按37 CFR 1.704(d)(1)如此聲明，即不計入應扣PTA天數的申請人延誤。

但因前述修法新增37 CFR 1.704(d)(3)條文，2023年7月17日起，若有美國或外國對應案OA、其初次引用文獻要呈報，並在收迄日起30日內即提IDS揭露，可能有以下三種情況：

(1) IDS附具的37 CFR 1.704(d)(1)聲明，係依新增條文①使用USPTO表格PTO/SB/133，②上傳時選取文件編碼PTA.IDS，且③未變更該表制式文字，則此次IDS呈報不計入應扣PTA天數的申請人延誤。否則，任一要件未滿足，即視為未提交37 CFR 1.704(d)(1)聲明。

(2) IDS附具了37 CFR 1.704(d)(1)聲明，但因未使用制式表格PTO/SB/133或其他問題，被視為未提交37 CFR 1.704(d)(1)聲明。則其補救方式，是在專利授權公告之日起2個月內檢附相關事證，繳費依37 CFR 1.705(b)請求USPTO派員審核、准予加回依法不屬申請人延誤的PTA天數。

(3) IDS未附具37 CFR 1.704(d)(1)聲明。則其補救方式，是在專利授權公告之日起2個月內後補37 CFR 1.704(d)(1)聲明、繳費依37 CFR 1.705(b)請求USPTO重新加回PTA天數，並須另外再繳一筆規費依37 CFR 1.183提Petition，請USPTO接受逾期後補的37 CFR 1.704(d)(1)聲明。但應注意，USPTO表示正考慮調整辦法，若再有後續公告，屆時作業應以新公告辦法為準。

至於有美國或外國對應案OA、其初次引用文獻應呈報，卻未及於收迄日起30日內提IDS呈報者，無37 CFR 1.704(d)適用資格，勢必因IDS呈報被視為申請人延誤、倒扣PTA天數。

這30天的期限無法請求展延，因此，希望最大化專利權存續期間的申請人，務須把握30天的呈報期限。

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美國外送平台Grubhub侵害食材宅配 Home Chef 的刀叉商標圖？2023年第七巡迴法院Grubhub Inc. v. Relish Labs LLC案
楊智傑／雲林科技大學教授

Grubhub是美國第三大的飲食外送平台。2021年，荷蘭的JET公司收購Grubhub後，將JET的房屋刀叉商標結合Grubhub名稱，推出新的商標。但是，美國的食材宅配公司Home Chef的商標圖也使用房屋內有刀、叉的圖案，因此二者互相提告。2023年9月，美國第七巡迴法院判決認為，二商標不存在混淆誤認之虞。

食材宅配Home Chef房屋商標

Relish Labs公司和Kroger Company公司擁有「Home Chef」這個商標，他們公司的服務乃是食材宅配，也就是將客人訂購的烹飪食材分配裝在料理包中，冷藏運送到客人家中，讓客人可以在家中用料理包中的食材進行烹飪。他們在2014年時開始使用「HC房屋商標」這個商標，並註冊了五個聯邦商標。他們投入了超過4500萬美元在廣告上，並在2021年10月達到10億美元的年營業額。

圖1：HC房屋商標和Home Chef房屋Logo


圖片來源：Grubhub Inc. v. Relish Labs LLC, No. 22-1950, 2023 WL 5919301, at *1 (7th Cir. Sept. 12, 2023).

外送平台Grubhub的新商標

Grubhub是美國線上食物訂購和外送平台服務，提供隨選的訂單管理、排程、採購。2021年6月，荷蘭的國際食物運送公司Just Eat Takeaway (JET)收購Grubhub公司。JET公司在荷蘭本來的商標如下圖，商標的圖形是房子內有一個叉子和刀子。

圖2：JET房屋商標


資料來源：Grubhub Inc. v. Relish Labs LLC, No. 22-1950, 2023 WL 5919301, at *2 (7th Cir. Sept. 12, 2023).

在JET公司完成收購Grubhub之前，其對JET主商標申請了國際商標申請案，指定美國為保護國。但美國專利商標局審查官初步審查認為，其與「Home Chef房屋商標」有混淆誤認之虞，不得註冊。JET公司對審查官初步意見沒有回應，而撤回該申請案。

JET公司完成收購Grubhub後，其設計了「Grubhub 房屋Logo」，是將Grubhub的Logo與JET房屋商標結合。另外，Grubhub也開始使用「Seamless房屋Logo」。Grubhub在2021年7月推出此新商標，並花了數百萬美元重新打造品牌。

圖3：Grubhub房屋Logo和Seamless房屋Logo


資料來源：Grubhub Inc. v. Relish Labs LLC, No. 22-1950, 2023 WL 5919301, at *2 (7th Cir. Sept. 12, 2023).

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《專訪大同工設系系主任朱柏穎》 台灣設計之路怎麼走： 品牌首要之務， 先找到代表自己的內涵！
吳碧娥╱北美智權報　編輯部

台灣以代工產業聞名全球，各家廠商過去產品的功能性的追求，大於產品的設計性。但隨著時間推移，設計已經受到台灣廠商的重視，產品要申請設計專利的觀念也已普遍深植，大同工業設計系系主任朱柏穎指出，設計的確能為品牌帶來加分效果，但台灣品牌經營的問題，出在「不夠堅持」……

談台灣經營品牌盲點：太貪心、沒有定位

品牌賣的其實是忠誠度，除了設計本身之外，還有看不到的品牌背後性格。其說台灣沒有品牌，不如說台灣品牌現在還太貪心，所有的產品都想要符合全部的消費者喜好，才會造成品牌個性不明顯的問題。

朱柏穎指出，「以Dell電腦為例，Dell品牌很明確就是商用，你很少看到學生會拿到Dell，但就是業界或者或專業人士偏好使用的品牌。再來看台灣的電腦品牌微星，微星一開始也找不到品牌定位，後來發展電競筆電帶動品牌，整體股價就一直飆上來，並以電競筆電聞名全球」。朱柏穎認為，台灣品牌的首要之務，就是要先找到代表自己的內涵，設計出相符的品牌形象，讓品牌內涵與品牌形象相符合，才能打動消費者。

好的設計可以產生定錨效應

iPhone剛問世的時候，以獨特的嶄新設計驚豔全球，也成功達到了一個定錨效應（Anchoring Effect），將手機的訂價一口氣提高到新台幣2萬元起跳。雖然這樣成功的案例在台灣很鮮見，朱柏穎認為電動機車品牌GOGORO的崛起也很類似。當時一般摩托車要價約6、7萬元，GOGORO推出的第一台電動機車售價為12.8 萬元，也為電動機車市場重新定個錨，儘管還不足以撼動傳統機車產業，但仍在市場上帶起一股風潮。「你說真的要用設計來改變一個產業，設計好像承受不了這麼大的使命，但為產品加分效果是一定有的。整個產業的改變沒那麼快，但是小地方已經開始改變了」，朱柏穎說道。

設計現在受到台灣廠商的重視了嗎？

早期台灣廠商只重視產品的功能，並不重視設計，當然也不重視智慧財產權和專利，很多台灣老闆的觀念就是「看到別人出這個，我們就跟著做」，然而隨著時間推移，設計在台灣已經普遍受到品牌的重視，現在台灣廠商開始重視設計，也知道要找工業設計師去美化自己的產品，但問題出在「不夠堅持」。朱柏穎進一步解釋，台灣廠商還是太容易跟市場妥協，不容易堅守住自己品牌的精神。品牌一定有內涵，如果覺得這個也可以做、那個也可以做，那麼品牌的個性就不明顯，別人就無法對品牌建立起深刻的印象。

台灣如果要成功打造自己品牌，第一步要需要改變的，是台灣根深蒂固「追求CP值」這個觀念，也就是對於東西的價值的判斷。朱柏穎都會和設計系的學生說，「價格是你付出的，價值才是你擁有的」，但朱柏穎也感嘆，台灣設計相關科系在全世界算是密度極高，但每年產出這麼多設計科系學生，甚至唸到碩博士，這麼多年來也沒有把台灣的品牌推高到相應的地位，因為以半導體立足全球的台灣人，到現在賺的還是管理財，台灣廠商的強項就是很能夠把成本一直降一直降，或許台灣人一開始流的就不是設計的血液。

朱柏穎指出，先前曾經看過一篇報導談到台灣「文化入超」的問題，雖然台灣是半導體出超國，另一方面卻是文化入超國。2022年台灣半導體產值突破新台幣4.8兆元，但不靠半導體產業的義大利，發展時尚流行產業的產值也接近這個數字；而法國從路易十四發展時尚產業至今，每年仍貢獻2000多億歐元產值，絲毫不比半導體產業遜色。

設計在台灣逐漸受到重視，但仍有很大努力空間

台灣以3C產品ODM起家，代工生產是拚的是價格，開發產品對外也都不是掛自己的牌子，就算公司旗下有數百位設計師，目的也是向品牌客戶展現自己有從設計到製造的能力，產品若被品牌端看上，品牌就會找自己的設計師或委外稍做修改，再請ODM廠商生產並貼牌販售。

朱柏穎指出，台灣人過去研發產品多是「先求有再求好、先試試看再改進」，在設計單位沒有最被重視的情況下，一定是看技術研發到哪裡來決定，或是優先考量要花多少成本。這幾年因為賈伯斯將設計視為蘋果產品主軸的影響力，設計在產業中的地位的確有提升，讓設計在台灣受到更大的重視。像明基、宏碁等許多台灣大型品牌企業，都有直屬執行長或董事長的設計單位，將設計從研發階段獨立被拉出來，成果也反應在設計出來的產品水準上。

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美商務部收緊晶片禁令 大幅降低受規管的技術門檻 遊戲玩家也遭殃
李淑蓮╱北美智權報　編輯部

美國商務部工業安全局 (Department of Commerce Bureau of Industry and Security, BIS) 10月17日發布了一紙公告，宣佈修改及加強其於 2022 年 10 月 7 日發布的限制的更新，以解決中國軍事現代化帶來的國家安全疑慮。總結這次修正及加強有2大重點：(1) 調整高階運算晶片是否受到限制的規範、(2) 採取新措施應對規避限制的風險。有部分評論將此次修正及加強歸因於華為強勢推出Mate 60手機，認為此舉挑戰了美方的底線；然而，也有評論認為這是「殺人一萬，自損三千」的做法，對中國出口晶片的限制也對美國的半導體供應商造成很大傷害，特別是NVIDIA、Intel及AMD，這3巨頭的收入有高達1/3來自中國市場。

https://upload.wikimedia.org/wikipedia/commons/2/23/NVIDIA_RTX_4090_Founders_Edition_-_Nahaufnahme_%28ZMASLO%29.png

NVIDIA RTX 4090 Founders Edition, by ZMASLO, at Creative Commons

美國BIS於10月17日發布的一系列規則，旨在更新先進運算半導體和半導體製造設備、以及支援超級運算應用和終端的項目的出口管制及使用，並在受制裁的實體名單中增加了2家中國企業。[1]10月17日所發布的3項管制總結如下。

修改高階運算晶片規則（AC/S IFR）

該規則的文字可在 BIS 網站上找到，規則的生效日期為2023年11月17日，公眾意見徵詢截止日期為規則公開之日起60天內。

AC/S IFR除了保留了2022年10月7日規則中規定的嚴格中國範圍內許可要求外，並進行了兩類更新：

(一) 調整高階運算晶片是否受到限制的參數：根據公眾意見、最新技術發展以及對先前規則對國家安全影響的分析，AC/S IFR 刪除了「互連頻寬」(interconnect bandwidth) 作為識別受限晶片的規範。該規則也明定：

如果晶片超過以下兩個規範之一，也會被限制其出口：(1) 2022年10月7日發布的規則中之性能表現門檻；或者 (2) 一個新的「性能密度臨界點」（參考表１），旨在搶占未來的替代方案。

需要對效能略低於限制性能表現門檻的某些附加晶片進行出口通知。根據新的「高階運算許可例外通知（NAC）」，在收到向澳門和被確定為受美國武器禁運的目的地（包括中國）出口和再出口的通知後，美國政府將在25 天內決定該交易是否可以根據許可證例外進行操作，或者另外需要許可證。

此外，作為更新規範的一部分，BIS也引入了一項豁免，就是允許消費性應用晶片出口。

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•《笨錢效應》網路上集結個人反彈力量的真實革命
《笨錢效應》是真實故事改編，發生的時間是在疫情期間，是我們都經歷過的時間，對片中一些小元素會更有感些。但也不會因為是真實事件（又是投資題材）就很硬，其實娛樂性還不錯，會讓觀眾保持興趣想知道接下來會發生什麼事。

•「旗」開得勝．海上「旗」跡
全世界有12種旗魚，會跨海洄游到台灣的就有六種，每一個季節隨著黑潮遷徙到台灣海域的旗魚都不一樣，除了較不具經濟價值的小旗魚之外，你可知吃到的旗魚是哪一種嗎？
 
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