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2019/02/21 第276期 | 訂閱／退訂 | 看歷史報份 | 北美智權網站

	專利評析	美國專利複審程序好處多多何樂而不為？

	法規訴訟	加拿大新商標法6月17日上路不想被搶註登記要趁早

	深入報導	中國大陸發展VIE之結構利弊及政策動向

	研發創新	AI時代，預防醫療新方向物聯網下的區塊鏈應用在哪裡？

美國專利複審程序好處多多何樂而不為？

張亞樵／中國元達律師事務所

耶穌基督誕生後第2018年的10月11日星期四，美國聯邦公報（Federal Register vol. 83 no. 197）發了一篇通知：規定美國發明法案（America Invents Act）複審程序（例如多方複審inter partes review）使用聯邦法院法律解釋專利保護範圍；看似平淡無奇，卻是暗藏玄機。

生𠖳關係�K定上層建築

公告自曝，根據統計，美國發明法案複審涉案專利與聯邦法院訴訟系爭專利有86.8%是重疊的，可見複審程序與聯邦法院合流有其必然性。這種高度重嵻顯示行政訴訟大量分攤了法院訴訟工作，被告企業從善如流，調整應訴策略，被訴後反應機制該走專利無效。新規定更是把專利範圍解釋先發戰場轉移到美國專利局。多方複審立案後，還可申請相關聯邦法院專利訴訟暫停，可以節省大筆訴訟費用，還可與共同被告分攤多方複審費用，何樂而不滛？

公開了統計數據，魔鬼總在細節裡。專利訴訟核心總是專利和技術，光是找到可用公開文件（例如專利公開或者標準技術文獻）就是硬功夫，都是時間經驗及努力所累積而來的。以企業的角度來說，如何運用多方複審才能達到戰略目標？假設已經掌握兩組公知技術文件，如何運用多方複審程序才能讓企業利益最大化？

專利範圍解釋是關鍵

現在有兩組文件，甲組公知技術文件無效效果最大的條件是專利範圍解釋具體而且特定，乙組文件無效效果最佳之條件為不解釋專利範圍或者範圍最大化解釋，複審程序該如何運用是好？

只發一組多方複審申請，專利局可能不解釋、廣義解釋或者限制專利範圍解釋。但是兩組申請一發，專利局便必須選擇廣泛或者窄化專利解釋，而專利權人在複審程序回覆時也必須評估何滛有利範圍解釋，對無效申請抗辯。專利局的解釋是官方立場，而且依法是沿用聯邦法院法律解釋專利範圍，當然會納入聯邦法院專利解釋考量，而且專利權人所有在複審程序的抗辯都是訴訟對造抗辯理由的材料（例如禁反言）。

專利權人原告原本希望在訴訟中主張廣義專利範圍，主張越多侵權𠖳品越好，但是面臨公知文件時，面臨無效立場以及保護範圍解釋抉擇的夾殺，不得不細部化，務實的具體表明專利請求項意義和侵權立場。相較專利訴訟，花了真金白銀做了事實與專家取證（fact and expert discovery），侵權與無效抗辯，馬克曼抗辯與聽證後才能取得類比結果，實在是實惠多了。再加上複審程序沒有事實取證成本，也不會牽扯到系爭𠖳品證據要求，而且多方複審可以有多重申請人，各家被告都可分攤複審程序成本，大家都當分母，尤其面對專利蟑螂（patent trolls）時，經濟又實惠，難怪統計專利訴訟和複審專利年年重嵻，複審規費的繳交絡繹不絕，美國專利局年年生意興隆。

有些企業被告運用複審程序已經爐火純青，先於中國大陸或者歐洲專利局申請相關專利無效，專利權人必有抗辯，細部評估分析後，再在美國發明法案法定時間限制內（相關訴訟一年內）發動多方複審，在無效申請中提出美國專利無效理由與公知技術證據，順付專利權人於中，歐抗辯，把專利人逼得死死的，很有效果。多重無效攻擊可使專利範圍立場具體化，而其必然導向侵權𠖳品範圍具體甚至窄化，即便專利權人真的有本錢、有精力熬到本案訴訟，打擊力度與範圍已大大縮小，沒有牙齒的東北虎就可以順著毛摸，即使不能立馬馴服成家畜，也會比較講道理好商量了。

哦，對了，美國發明法案明文規定複審程序隨時可以合意和解，將專利權人逼急之後，無效申請人還可隨時剪票下車。省錢又靈活，看倌覺得划不划算？

加拿大新商標法6月17日上路不想被搶註登記要趁早

李淑蓮╱北美智權報編輯部

經過了很長一段混沌不明的時間，在各方揣測聲中，加拿大新商標法的上路日期終於塵埃落定，拍板於2019年6月17日生效。從本文見報日起算，只有短短4個月的時間，在新商標法上路後，於加拿大申請商標註冊即不需要提出「使用」或「知名」證明。當然，凡事都有正反兩面，從好的方面想，對廠商、企業、公司行號而言，在新商標法實施後，申請商標註冊的手續可以說是大為簡化，省時又省事；但反過來說，對於「商標蟑螂」（Trademark Troll）而言，搶註商標也變得十分簡單。

CIPO總部所在：Place du Portage I et II, Gatineau

依據加拿大現行商標法（R.S.C., 1985, c. T-13）第16章「Registration of marks used or made known in Canada」的規定，要申請註冊之商標必須曾經在加拿大被使用或已經很知名：舉例來說，只要該商標在加拿大打廣告即可符合在加拿大「知名」的規定；此外，在其他國家已註冊，及在國際會議或展會上使用過的商標，也符合在加拿大申請註冊的規定。在提出商標註冊申請時，申請人必須提供首次使用日期，即使只是用來打廣告，也算是「使用」的一種，可提出廣告播放之日期。照常理而言，在加拿大申請註冊商標應該是有在當地使用的打算，因此申請人必須同時提交一份在加拿大開始使用商標之聲明 (a declaration of commenced use of mark in Canada) 。

然而，在6月17日新商標法上路後，提供首次使用日期之規定已被取消，也就是說，即使從未在加拿大或其他國家使用過的商標，也可以在加拿大申請註冊，這是新商標法與舊法最大的差異所在。

如前文所言，新政有利必有弊。像一些新創公司可能在公司尚未營運甚至尚未註冊前，已經設計好商標並打算申請註冊；又或者有些公司在申請商標註冊時，希望把中文、英文、橫的直的、主要顏色組合的商標設計都申請註冊，但真正使用到的可能只有其中幾款，在這種情況下，便會因無法提出首次使用日期而無法申請；但在新商標法上路後，這種障礙便不復存在。

然而，另一方面，商標蟑螂則可藉此機會搜尋世界各地（包括加拿大在內）的一些有價值卻未受商標保護的品牌、甚至是公司名，然後在加拿大註冊商標，再伺機向原標誌使用人索償或是要求高價「贖回」，這就是我們耳熟能詳的搶註。

因此建議在加拿大擁有有價值的品牌、識別標誌、名稱的個人或企業，應趕快在新商標法生效前提出註冊申請。否則很快即有可能面臨被搶註的風險。

雖然在新法生效後，在申請商標註冊時「是否被使用」已不是要件，但保存使用證據仍十分重要，因為當有商標爭議發生的時候，使用證據便可成為擊退敵人不可或缺的武器。

取消提供首次使用日期之規定是這次新法最大的變革，其他新商標法的變動尚包括商標分類、有效年限、商標種類、國際申請條件……等等，以下一一說明。

商標分類改變　申請費用增加

首先，新商標法生效後，基本申請費會從原本的250加幣調漲至330加幣 (以上如非線上送件要加收50加幣) ，漲幅32%。此外，現行的加拿大商標法單一申請可以涵蓋無限種類的商品及服務，也就是說不用增加額外費用即可擴大保護範圍；然而，由於新商標法採尼斯國際分類 (Nice International Classification)，單一申請的保護範圍只能涵蓋一個類別 (class)，每增加一個類別即要100加幣的附加費。就2019年而言，商品及服務加起來，尼斯國際分類共有45類，如果希望保護範圍大一點，加總起來費用相當可觀。所以，如果有需要申請加拿大商標，應抓住新法生效前的幾個月時間，趕快送件。

商標有效期限縮短

在新法上路後，加拿大的商標年限將從15年縮短至10年，以期符合世界慣例。此外，由於延展的費用也提高了，所以如果有延展需求的商標權人，也可在新法上路前提前將商標有效期延展 (early renewals)。

擴大商標的訂義

新商標法將商標定義擴大，允許多種形式的標誌 (signs) 申請商標註冊，包括顏色、氣味、味道、材質、動態影像、多媒體……等等。

國際申請更簡便

由於加拿大將加入馬德里議定書 (Madrid Protocol)，簡化了商標的國際註冊申請程序。成為馬德里議定書會員國成員後，加拿大之商標申請人只需遞交一份國際商標註冊申請，即可以之為基礎案，指定其他會員國申請國際商標註冊 (類似專利中之PCT)。對於著眼多國經營的企業來說，省時又省錢。

更具彈性的「分割」處理

就現行的加拿大商標法，如果申請註冊的商標有一部分有問題，即會全部停止審理，但在新法上路後，可以把有問題的部分分割出來獨立審查，讓沒有問題的部分照流程走，不致於影響商標申請的進度。不過，在這種情況下，商標註冊被部分駁回的機會也會增加。

小結

為了與國際接軌，加拿大政府近年來積極推動其智慧財產權（IP）變革，藉由加入五項國際智慧財產權條約，包括有關工業設計國際註冊的海牙協定 (Industrial design and the Hague Agreement)、專利法條約（Patent Law Treaty；PLT）、及與商標有關的馬德里議定書（Madrid Protocol）、新加坡條約（Singapore Treaty）及尼斯協議（Nice Agreement），希望其智慧財產權制度可與國際條約保持一致，因而需要大幅度的立法調整現有法規。繼前刊期介紹加拿大新專利法 (加拿大新專利法2019年上路重點報你知－ Part I 、加拿大新專利法2019年上路重點報你知－ Part II)後，本刊期繼續介紹其新商標法，希望有需要的企業及個人能盡早規劃。

中國大陸發展VIE之結構利弊及政策動向

林士清／北美智權報　專欄作家

（本文作者為北京清華大學公共管理學院博士生）

可變利益實體（Variable Interest Entity，VIE）或稱協議控股結構，指將在中國大陸境外註冊上市實體與境內業務運營實體分離，境外上市實體可透過協議方式控制境內業務實體，並將其收入和利潤轉移到境外公司。事實上，VIE乃針對中國大陸法律禁止或限制外資投資相關產業所提出的變通運營架構，包括新浪、百度、騰訊、阿里巴巴等中國企業在海外上市時，多採用VIE模式以規避中國大陸法規。VIE結構突顯出政策管制與企業追求融資的官民落差，但近期中國大陸官方對VIE的政策管制，漸有鬆綁的跡象。

VIE作為一種權變型態的控股結構

協議控股結構（VIE），指境外註冊上市實體與境內業務運營實體分離，境外上市實體透過協議方式控制境內業務實體，並將其收入和利潤轉移到境外公司。VIE起源於「安隆風暴」，安隆（Enron）原是位於美國的德克薩斯州休士頓市的能源公司，當時是全球上最大的電力、天然氣以及電訊公司之一，光是2000年披露的營業額達1010億美元之譜，連續多年被《財星》雜誌評選為「美國最具創新精神公司」。

然而，真正使安隆公司在全世界聲名大噪者，卻是這個擁有上千億資產的公司2002年在幾周內破產，持續多年精心策劃、乃至制度化、系統化的財務造假醜聞被曝光之後，「安隆」已經成為公司欺詐以及墮落的象徵。

VIE是2001年安隆醜聞之後產生的新概念。安隆事件之前，一家公司對另一家公司擁有多數投票權才會要求編製合併報表。安隆事件之後，美國財務會計準則委員會（FASB）緊急制訂FIN46條款，凡是滿足以下三個條件中任一的SPE（特殊目的公司）都應被視作VIE，將其損益狀況併入「第一受益人」的資產負債表中：(1)風險股本很少，該實體（公司）主要由外部投資支持，實體本身的股東只有很少的投票權；(2)該實體（公司）的股東無法控制該公司；(3)股東享受的投票權和股東享受的利益不成比例。

VIE利於互聯網企業尋求海外資本或技術合作

融資的便利性使VIE架構在中國大陸科技類公司聲名大噪。例如：一家中國大陸本土的A公司想要在外國上市，試圖規避外資投資中國的電信、網路、鋼鐵、教育和農業等產業的限制，因此先在境外（如開曼群島）成立一家控股公司B，B公司或A公司在國內設立的全資子公司C，與A公司簽訂一份協定，將A公司所有債務和權益都轉給B或全資子公司C，B公司便可在海外成功上市。在VIE架構下，在國外上市B公司的股東，雖非直接擁有A公司，而是擁有一個控股性質的B公司的股份，仍可以分得A公司的收益。

採用這種結構上市的中國大陸公司，泰半是互聯網企業類型，例如新浪、百度，其目的是為了符合工信部（MIIT）和新聞出版總署（GAPP）對提供「互聯網增值業務」的相關規定。中國大陸互聯網公司因接受境外融資而成為「外資公司」，但很多牌照只能對內資公司發放，MIIT就明確規定ICP是內資公司才能擁有，所以這些公司往往成立由內地自然人控股的內資公司持有經營牌照，用另外的合約來規定持有牌照的內資公司與外資公司的關係。【本文未完，完整內容請見《北美智權報》230期：中國大陸發展VIE之結構利弊及政策動向】

AI時代，預防醫療新方向

蔣士棋╱北美智權報編輯部

在人工智慧（AI）的眾多應用中，醫療領域算是最受期待的；尤其當全球逐漸步入高齡化社會，對於醫療服務的需求必然大幅提高，正是AI切入的好時機。然而，台北醫學大學醫學科技學院院長李友專也指出，AI在醫療能創造的機會，並非雨露均霑。

「現在最明顯的AI應用就是醫療影像，」李友專表示，利用強大的電腦運算能力，來製作清晰可判讀的各種診斷影像結果並非沒有價值，但在大廠競相投入之後，市場也會逐漸飽和。「未來這塊可能跟網路搜尋一樣，一開始的時候百家爭鳴，但最後大家只會用同一套技術，形成產業標準。」

更重要的是，他補充，將診斷結果影像化的終極目的，是讓醫療人員便於判讀患者狀況，「可是別忘了，這些不管是彩色、灰階、3D的影像，源頭都是診斷數據。未來如果機器本身就能解讀這些數據，還需要醫師用肉眼看這些圖像嗎？」

醫療領域的AI應用，影像不見得是首選

如果不是醫療影像，那麼AI還能用在哪些醫療服務？這可能得從醫療產業本身來看。根據彭博2018年的全球醫療效率指數（Bloomberg Health Care Efficiency）排名，台灣的醫療效率在全球排名第9，領先挪威、瑞士、加拿大等歐美國家。李友專指出，「而且在前十名的國家裡面，台灣的醫療價格是最便宜的，只有1千多美元」（表1）。

但這並不代表台灣的醫療服務無懈可擊。李友專指出，台灣的醫療強項為前段的急症（如手術）處理，但在慢性病、長照上的表現卻差強人意。「北歐國家的慢性病患臥床（從無法活動到過世）時間只有幾個禮拜，但在台灣卻是用『年』來計算，」他預測，因為台灣的健保制度長期偏重於急症處理，導致長照一直沒有沒有足夠的資源發展。「現在說準備投入兩百億元到長照裡面，可是台灣老年人口比例愈來愈高，這兩百億夠用嗎？」

要填補長照無底洞，得從預防醫療下手

如果說長照是個無底洞，應對方案不應該是盲目地投注資源，而是盡力使這個黑洞縮小、可控──這正好是AI可以切入的地方。李友專表示，去年在美國洛杉磯曾對200位醫療人員進行調查，要他們在4個醫療體系參與者（病人、政府、醫療管理機構、保險業者），4類場所（住家、診所、醫院、長照機構）和3個項目（預防醫療、急症醫療、長照醫療）所組成的48個選項中，選出哪3個AI最應優先投入。「選出來的第一名，是病人在家的預防醫療，第二、第三才是在醫院的急症處理，」李友專補充，「如果只從項目來看，預防醫療的分數，更遠遠超過急症跟長照。」

他舉例，避免醫療錯誤（Medical Errors）就是預防醫療上亟需補強的區塊。「在美國，醫療錯誤已經是死因的第三名，僅次於癌症和心臟病，」他表示，醫療人員普遍處於高壓力工作環境，進入極度疲勞狀態時，難免出現失誤，造成看錯症狀、開錯藥方的現象，而且隨著疾病分類愈來愈細，病患的症狀也日益複雜，醫療錯誤將更難避免。所以，如果能使用AI輔助醫生診斷、治療，光是在降低錯誤這方面，就能大幅提升醫療品質。

再進一步，AI還能做到疾病預防。「我們都知道台灣有個健保資料庫，卻不知道多好用，」李友專解釋，健保開辦至今已經23年，擁有全台灣所有民眾的用藥、診斷、手術等資料，「而且台灣人平均一年看病15次，這麼大量、高頻、連續而且深度的醫療紀錄，全世界只有台灣辦得到，」他補充，從就醫紀錄的表現型資料著手，再加上掌握遺傳的基因體資料，還有日常生活中的暴露型資料和行為型資料，就可以建立完全客製化個人健康和疾病預測模型。

「這些事情在過去是天方夜譚，因為變數太多，沒辦法進行準確預測，」李友專認為，技術上的瓶頸，假以時日一定可以突破。「這麼多資料內的變數可能上百萬個，現在的大數據模型確實還處理不了，可是10到20萬個變數是沒問題的。而且蒐集的時間愈長，數據量愈大，預測的結果也會更準確。」

物聯網下的區塊鏈應用在哪裡？

吳碧娥╱北美智權報編輯部

區塊鏈技術的應用，從一開始最為人知的虛擬貨幣交易，現在更廣泛應用於各項產業升級、金融資安、跨境交易和經濟轉型，區塊鏈技術這項新興科技，將在未來趨勢中扮演關鍵角色，尤其是物聯網下的區塊鏈應用，更有潛力迎來龐大的產業發展契機。

近年來，虛擬貨幣的暴漲暴跌引起多方討論，但區塊鏈技術除了應用在虛擬貨幣，還有翻轉現行商業模式的潛力。UPS、FedEx等全球知名企業，近期也宣布加入「區塊鏈運輸聯盟」（Blockchain in Transport Alliance），共同推動運輸業區塊鏈標準，區塊鏈技術與多方領域結合，將是未來的發展趨勢。

資策會與區塊鏈新創共識科技日前共同舉辦2019區塊鏈產業技術峰會，經濟部技術處處長羅達生致詞時表示，區塊鏈技術背後具有更大的潛力，未來將積極推動區塊鏈應用在不同產業領域。若將台灣物流業全部導入區塊鏈技術，每年約可省下新台幣50億元成本，區塊鏈技術有潛力大幅改善傳統產業的生產與商業模式。

物聯網+區塊鏈＝新型跨業共享經濟

隨著IoT裝置與應用的不斷擴展，互通性和資源共享的需求成為必要議題，IoT龍頭已紛紛布局，物聯網轉向跨業共通的整合系統是未來趨勢。於此同時，物聯網中心化架構面臨許多管理上的挑戰，區塊鏈「智慧合約」加上「物聯網」，是新興的解決方法。物聯網具辦設備多元、非全時使用，以及資料量龐大等特性，若能結合區塊鏈設備租賃與使用權移轉的模式，建立出利潤不被剝削、有履約保障的信任機制，就能使設備使用率增加，分享創造收益、取回資料自主權，創造共享商機。

工業技術研究院服務系統科技中心智慧消費及社群服務組副組長羅國書認為，物聯網的區塊鏈商機可從幾個面向觀察，首先是推動新型跨業裝置共享。藉由物聯網搭建起創新多層的跨鏈管理架構，以節點虛擬化技術讓業者將自家裝置上鏈，再連結到通用共享網路，即時交易和即時追蹤，並快速部署對應的智能合約和異常防範機制，就能利用裝置出租賺錢。多層跨鏈管理架構是用跨鏈方式，將商流、裝置數據分段處理，結合IOTA輕節點技術，使裝置數據可在數秒內上鏈紀錄，提升裝置操作的應用性。

台灣因為人力成本過高、物流業二次配送率高達20%，很適合發展「智取櫃」（Smart Locker）服務。羅國書進一步解釋，智取櫃是物流的最後一哩，BIG-IoT裝置合約管理技術架構可應用在區塊鏈智取櫃，首先要開發一套加入退出容易、數據安全可靠、且安裝便利的非集中式裝置感應管理服務，只要用手機APP就能直接進行互動與控制；透過各類智慧鎖裝置並綁定智能合約，便能快速操控智取櫃的移轉與追蹤，具有互操作性（租用裝置的網路同時也可用來支付相關費用）、安全性（以分散式應用程式取得/保護公私鑰密碼，底層基礎裝置不受任何中心故障限制）、透明度（基於區塊鏈的通用共享網路，任何人都可以查詢）等好處。

「別把區塊鏈只當技術解決手段，需要信任問題就是區塊鏈機會點」，羅國書強調，區塊鏈加上物聯網，可以解決服務系統的信任問題，串連出無限共享空間，區塊鏈讓人又愛又怕，區塊鏈的知識落差，就是機會落差。

數位資產交易平台Chainware

利用區塊鏈去中心化、即時清算、資料保全、智能合約等特性，建構起基於區塊鏈的數位資產交易平台Chainware，將可開發出各種數位資產管理、資產交易管理、用戶帳號管理、資產託存管理功能，可應用在全台灣的市民卡點數服務，或是音樂版權存證。舉例來說，已有廠商開發出一款「趣塊鏈」（FunBlock）APP，提供區塊鏈上安全的音樂版權創作存證與授權服務，使用者可快速將創作歷程登錄存證，或是開通區塊鏈錢包購買合法的音樂授權。

此外，區塊鏈也可建構行銷代幣管理服務，將資產轉化為可流通、追蹤的加密數字權益證明，交易歷程完整紀錄且可追溯分析，企業可設計各種行銷活動，快速發行衍生數位商品（像是票、點、章），每種數位商品都是鏈上的一種代幣，不再以客戶的「個資」進行分類，而是以客戶的「行為」作分類，透過行銷代幣管理系統，代幣在會員間轉移的軌跡流向完整清楚，讓行銷活動不只是促銷，變成是一份消費者的「行為履歷」。

發證數位化，降低證書發行成本

根據麻省理工學院研究，製作一張證書的成本約為40美元，透過區塊鏈技術發行數位安全防偽證書，可有效降低紙本印刷的製作和管理成本。根據金融研訓院統計，台灣每年約有高達近20萬人次的證書發行量；而企業若要找到適合人才，一個職缺平均需要面試50人，若能透過數位化發證，可省下企業對於大量求職者查核背景的時間與成本。

羅國書表示，區塊鏈加上物聯網是未來趨勢，台灣廠商應留意跨業共享所帶來的商機，台北捷運已有多站設置具有自助取件和寄件功能的「i郵箱」，台北市長柯文哲曾指示要從捷運站、公家機關及學校優先推廣「物流箱」，廠商可思考如何成為智取櫃應用生態系的一部份。

‧練習巴赫和貝多芬的音樂能夠增進建立大腦？！
近年來，許多研究都得出「音樂訓練增強了大腦功能」的結論。透過美國國家衛生研究院一套組成流體智能的關鍵認知能力標準化測試，更加確認這兩者之間的連結。

‧美麗江西山景青翠風景獨好
江西或許不似其他省分來得有名，不過這塊土地自古即地靈人傑，不僅擁有豐富的自然地理景觀，也孕育出歐陽修、王安石等名人。

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